作為仲裁員，最近處理了一個(gè)勞動(dòng)爭(zhēng)議案件，勞動(dòng)者是兩名00左右的小姑娘，用人單位是水果店。

事情也很簡單：老板認(rèn)為兩名小姑娘工作不行，1，店里有老鼠；2，不當(dāng)報(bào)損導(dǎo)致水果店損失；3，視頻監(jiān)控顯示工作中有玩手機(jī)行為。等等

老板就叫兩名小姑娘走人。

小姑娘也很簡單：把工資結(jié)了。

在審理過程中，老板舉證，拿出了抖音版《勞務(wù)合同》，陳述了三點(diǎn)理由：

1、水果店和小妹妹之間是勞務(wù)合同

2、根據(jù)抖音版《勞務(wù)合同》的約定，觀察期可以隨時(shí)解除

3、工作不滿三個(gè)月，可以不發(fā)績效

出于好奇以及審理需要，我詳細(xì)看了一下抖音版的《勞務(wù)合同》

順便問了一下句，這是從抖音買來的嗎？老板微微一笑，說，這個(gè)你別管。

不管不行嘛，各位觀察員，勞務(wù)合同內(nèi)容和抖音版多個(gè)視頻號(hào)內(nèi)容一致：

1、合同名字是《勞務(wù)合同》

這一點(diǎn)就要吐槽，民法典出來好幾年了，還用民法通則和合同法，明顯不專業(yè)嘛，不學(xué)習(xí)最新法律法規(guī)，就敢出來賣合同，佩服佩服！

《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民法典〉合同編通則若干問題的解釋》第十五條人民法院認(rèn)定當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，不應(yīng)當(dāng)拘泥于合同使用的名稱，而應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同約定的內(nèi)容。當(dāng)事人主張的權(quán)利義務(wù)關(guān)系與根據(jù)合同內(nèi)容認(rèn)定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系不一致的，人民法院應(yīng)當(dāng)結(jié)合締約背景、交易目的、交易結(jié)構(gòu)、履行行為以及當(dāng)事人是否存在虛構(gòu)交易標(biāo)的等事實(shí)認(rèn)定當(dāng)事人之間的實(shí)際民事法律關(guān)系。

司法解釋寫的明明白白，名不符實(shí)的按實(shí)際履行來認(rèn)定，如果用勞務(wù)合同可以規(guī)避勞動(dòng)合同法，勞動(dòng)合同法豈不是虛設(shè)。有個(gè)成語，叫掩耳盜鈴。

2、約定解除

還有抖音上說的，配套確認(rèn)書再附加解除條件，即

第一個(gè)問題，違法約定試用期

一年的合同，寫1-3個(gè)月的觀察期，在觀察期內(nèi)不符合錄用條件的，可以解除。觀察期是什么？按這個(gè)確認(rèn)書，就是試用期啊。一年的合同約定了3個(gè)月觀察期，后果是什么？

答：勞動(dòng)合同法第十九條規(guī)定，勞動(dòng)合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過二個(gè)月。勞動(dòng)合同法第第八十三條規(guī)定用人單位違反本法規(guī)定與勞動(dòng)者約定試用期的，由勞動(dòng)行政部門責(zé)令改正；違法約定的試用期已經(jīng)履行的，由用人單位以勞動(dòng)者試用期滿月工資為標(biāo)準(zhǔn)，按已經(jīng)履行的超過法定試用期的期間向勞動(dòng)者支付賠償金。

第二個(gè)是笑話，約定解除

勞動(dòng)合同法的解雇保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)極為嚴(yán)格，是不能約定解除的，提前三十條通知解除僅限于勞動(dòng)合同法第四十條的情形，而四十條中的不勝任解除是勞動(dòng)合同最難解除的規(guī)定。他這樣約定解除，提前三十天可以隨意解除，除了無知者無畏，可能還是利用勞動(dòng)者的不知情吧。

3、工作不滿三個(gè)月不發(fā)績效

在庭審中，水果店老板說，根據(jù)確認(rèn)書，特別說明，在崗時(shí)間不滿3個(gè)月離職將不享受績效。我詳細(xì)看了一下約定確認(rèn)書的內(nèi)容如下圖：

4、工作不滿7天不發(fā)工資，周末上班沒有提加班費(fèi)的事。在他眼里，勞務(wù)合同嘛，約定工資即可，怎么會(huì)有加班費(fèi)吧

他們的工資結(jié)構(gòu)比較復(fù)雜，基本工資，崗位工資，提成工資，績效獎(jiǎng)金，全勤獎(jiǎng)，交通補(bǔ)貼，餐補(bǔ)等。但是實(shí)際發(fā)放又沒有看出來提成和績效是怎么發(fā)的。

重點(diǎn)在于這一條，水果店老板說，確認(rèn)書寫的很清楚，不滿3個(gè)月就不享受績效、補(bǔ)貼，他還強(qiáng)調(diào)我是在3個(gè)月內(nèi)將他們開除的。

勞動(dòng)合同法最大的威力在于可以評(píng)判約定無效，約定工傷責(zé)任自負(fù)無效，約定不給加班費(fèi)無效，約定0工資無效，因?yàn)閯趧?dòng)合同法就干預(yù)勞資合意，對(duì)于違反法律規(guī)定、排除勞動(dòng)者主要權(quán)利等條款的，就是無效的。

我聽他得意洋洋的說，在3個(gè)月內(nèi)把小妹妹開除了。心里在感嘆，兩個(gè)00后左右的小妹妹沒看抖音或者沒學(xué)勞動(dòng)法，解除理由不合法是可以主張繼續(xù)履行或者違法解除勞動(dòng)合同賠償金的，如果再強(qiáng)一點(diǎn)，加班費(fèi)走起。

仲裁裁決結(jié)果，當(dāng)然是支付兩位小妹妹工資了。

是誰給水果店老板這樣的膽量的？

抖音的勞務(wù)合同模板。

抖音的勞動(dòng)合同模板是誰擬的？

是誰給了起草勞務(wù)合同者的勇氣？讓他自以為可以規(guī)避勞動(dòng)合同法。真要用上去，一旦被告，用人單位只會(huì)作法自斃，作繭自縛。

我也有一些同學(xué)朋友親戚開著小店的，開小店是很辛苦的，自己起早貪黑不說，租門店，請(qǐng)員工，有稅務(wù)管，有工商管，有消防管，要去進(jìn)貨，要努力賣貨，進(jìn)的貨物有損耗，賣不出去的容易壞，要賣出去得花很多心思。一年下來，可能賺的錢是自己從早干到晚的勞務(wù)費(fèi)用，不一定是消費(fèi)的利潤。也有可能是虧本的。

用工的風(fēng)險(xiǎn)很大。如果不繳社保，員工上下班途中一個(gè)交通事故，就能讓老板一年甚至幾年的利潤全沒。

最后要提醒的是，用人單位要小心所謂的《勞務(wù)合同》能規(guī)避勞動(dòng)法的做法，如果這個(gè)有用，勞動(dòng)仲裁和勞動(dòng)法官無存在之必要！